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售卖散煤能否构成犯罪吗?

来源:济南刑事律师   网址:http://www.vipcdxs.com/   时间:2020-08-06 10:08:16

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售卖散煤能否构成犯罪吗?

                           

为有效预防大气污染,保护和改善生态环境,各地相继出台清洁煤政策,推进煤炭清洁高效利用,对清洁煤给予政府补贴。但因政策落实中存在的问题及部分不良社会舆论的引导,一些居民仍选择传统的购煤方式,即从开着农用车走街串巷的个体经销户处购买,作为多年来解决居民用煤需求的售卖散煤的行为,是否构成犯罪呢?笔者将通过案例来分析一下售卖散煤可能存在的法律风险。

一、销售不合格的散煤,构成销售伪劣产品罪吗?

案例:河北省威县人民法院(2019)冀0533刑初23号判决。

20175月,被告人赵某某在没有查看产品质量手续的情况下,从内蒙古购进散煤用于销售,截止案发销售金额共计54984元。经质量检测机构检测,本案散煤不合格。法院认为被告人赵某某以不合格产品冒充合格产品,销售金额5万元以上不满20万元,其行为已经构成销售伪劣产品罪。

判决:被告人赵某某犯销售伪劣产品罪,单处罚金人民币三万元。

律师释法

1、销售不合格的散煤,销售金额(注意不是“违法所得额”)达到法定数额即可能构成销售伪劣产品罪。

根据《刑法》第一百四十条的规定:“生产者、销售者在产品中掺杂、掺假,以假充真,以次充好或者以不合格产品冒充合格产品,销售金额五万元以上不满二十万元的,处二年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二十万元以上不满五十万元的,处二年以上七年以下有期徒刑,并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额五十万元以上不满二百万元的,处七年以上有期徒刑,并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二百万元以上的,处十五年有期徒刑或者无期徒刑,并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。”

销售金额如何界定?根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定,销售金额是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得的和应得的全部违法收入。伪劣产品尚未销售,货值金额达到《刑法》第一百四十条规定的销售金额三倍以上的,以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚。货值金额以伪劣产品的标价计算;没有标价的,按照同类合格产品的市场中间加个计算。货值金额难以确定的,委托制定的估价机构确定。

2、不合格煤的界定。

1)商品煤的质量要求:

根据国家发展改革委等六部委《商品煤质量管理暂行办法》(国家发展改革委2014年第16号令)的规定,商品煤应当满足下列基本要求:(一)灰分(Ad褐煤≤30%,其它煤种≤40%

(二)硫分(St,d褐煤≤1.5%,其它煤种≤3%

(三)其它指标汞(Hgd)≤ 0.6μg/g,砷(Asd)≤ 80μg/g,磷(Pd)≤ 0.15%,氯(Cld)≤0.3%,氟(Fd)≤200μg/g

根据山东省实施《商品煤质量管理暂行办法》细则的规定,远距离运输(运距超过 600 公里),且在山东省行政区域内销售的商品煤除满足第六条要求外,还应当同时满足下列要求:

(一)褐煤:发热量(Qnet,ar)≥16.5MJ/kg,灰分(Ad)≤20%,硫分(St,d)≤1%

(二)其它煤种:发热量(Qnet,ar)≥21MJ/kg,灰分(Ad)≤20%,硫分(St,d)≤1%

根据《济南市人民政府关于明确质量指标要求的通告》(济政发〔20189号)规定,在本市行政区域内销售的商品煤(不含民用型煤)须符合硫份(Std)≦0.6%灰分(Ad)≦15%的质量指标要求。

2)散煤的质量要求。

山东省实施《商品煤质量管理暂行办法》细则第九条的规定,限制销售和使用灰分(Ad)≥16%、硫分(St,d)≥1%的散煤。《济南市人民政府关于明确质量指标要求的通告》中规定,销售的民用散煤除应满足硫份(Std)≦0.6%灰分(Ad)≦15%的质量指标外,还须同时符合《商品煤质量民用散煤》(GB34169-2017)无烟1号的技术要求。因此,济南市内不符合标准的散煤都属于不合格散煤。

3、销售不合格散煤构成销售伪劣产品罪的争议点。

销售伪劣产品罪的主观方面应为故意,即明知自己在销售的产品中掺杂、掺假、以假充真、以次充好或以不合格产品冒充合格产品的行为会发生破坏社会主义市场经济秩序、侵害消费者合法权益的结果,并且希望或者放任这种结果发生。如果,散煤销售的个体经销人员不知道自己购入的是不合格散煤而销售的,是否构成本罪在实践中应是有争议的。

一种观点认为,既然从事销售煤炭的业务,就应当知道国家对于煤炭销售的相关政策,采购散煤时就负有查看产品质量手续的义务,如果没有查看相关质量手续下购进不合格散煤并对外销售,就构成此罪,上述案例中法院即持有此种观点;

另一种观点认为:煤炭的自然属性决定了在事前不知情的情况下,对煤炭是否系不合格产品是难以确定的,需要产品质量检验机构利用各种标准检测方法进行鉴定方可知道,作为个体经销人员是无法直接作出煤炭是否为伪劣产品的判断,更不会认识到应该向生产厂家或销售厂家索要相关鉴定文件。实践中个体经销人员往往根据消费者反映情况决定购进何种散煤,消费者的反映一般只停留在直观感受,如发热量,并不会关注硫分、灰分的含量问题,散煤个体经销人员自然不会认识到销售硫分、灰分超标的煤炭就会破坏社会主义市场经济秩序、侵害消费者合法权益。因此,散煤个体经销人员如果不知道自己购入的是伪劣产品,或者事实上没有认识到是伪劣产品的,不应该构成本罪。笔者倾向于第二种观点。

二、销售合格的散煤,是否违法?

1、销售合格的散煤,能否构成非法经营罪。

根据《刑法》第二百二十五条规定:违反国家规定,有下列非法经营行为之一,扰乱市场秩序,情节严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的,处五年以上有期徒刑,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产:(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的,或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。

根据近几年的立法与司法解释,并未将经营煤炭作为其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为,而且根据《刑法》的规定,未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的构成非法经营罪,也就是说是否系专营、转卖或限制买卖的物品应由法律、行政法规规定,而根据现有法律、行政法规的规定,煤炭并非专营、转卖或限制买卖的物品。虽然国家发改委下发的《商品煤质量管理暂行办法》规定:京津冀及周边地区、长三角、珠三角限制销售和使用不合格散煤;山东省实施《商品煤质量管理暂行办法》细则规定,在山东行政区域内限制销售和使用不合格散煤。但是暂行办法系部门规章,实施细则系地方规章,并非法律或行政法规。因此,售卖散煤的行为不能构成非法经营罪。

    2、售卖合格散煤会不会被行政处罚?

 

无证无照售卖散煤会被行政处罚。根据国务院发布的《无证无照经营查处办法》,以下不属于无证无照经营:在县级以上地方人民政府指定的场所和时间,销售农副产品、日常生活用品,或者个人利用自己的技能从事依法无须取得许可的便民劳务活动及依照法律、行政法规、国务院决定的规定,从事无须取得许可或者办理注册登记的经营活动。可见,售卖散煤并不在列,因此,销售散煤亦需要办理相关执照,否则工商行政管理部门可以责令停止违反行为,没收违法所得,并处1万元以下的罚款,并计入信用记录。妨害查处无证无照经营,构成违反治安管理行为的,由公安机关依照《治安管理处罚法》的规定予以处罚。

 

                           

为有效预防大气污染,保护和改善生态环境,各地相继出台清洁煤政策,推进煤炭清洁高效利用,对清洁煤给予政府补贴。但因政策落实中存在的问题及部分不良社会舆论的引导,一些居民仍选择传统的购煤方式,即从开着农用车走街串巷的个体经销户处购买,作为多年来解决居民用煤需求的售卖散煤的行为,是否构成犯罪呢?笔者将通过案例来分析一下售卖散煤可能存在的法律风险。

一、销售不合格的散煤,构成销售伪劣产品罪吗?

案例:河北省威县人民法院(2019)冀0533刑初23号判决。

20175月,被告人赵某某在没有查看产品质量手续的情况下,从内蒙古购进散煤用于销售,截止案发销售金额共计54984元。经质量检测机构检测,本案散煤不合格。法院认为被告人赵某某以不合格产品冒充合格产品,销售金额5万元以上不满20万元,其行为已经构成销售伪劣产品罪。

判决:被告人赵某某犯销售伪劣产品罪,单处罚金人民币三万元。

律师释法

1、销售不合格的散煤,销售金额(注意不是“违法所得额”)达到法定数额即可能构成销售伪劣产品罪。

根据《刑法》第一百四十条的规定:“生产者、销售者在产品中掺杂、掺假,以假充真,以次充好或者以不合格产品冒充合格产品,销售金额五万元以上不满二十万元的,处二年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二十万元以上不满五十万元的,处二年以上七年以下有期徒刑,并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额五十万元以上不满二百万元的,处七年以上有期徒刑,并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二百万元以上的,处十五年有期徒刑或者无期徒刑,并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。”

销售金额如何界定?根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定,销售金额是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得的和应得的全部违法收入。伪劣产品尚未销售,货值金额达到《刑法》第一百四十条规定的销售金额三倍以上的,以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚。货值金额以伪劣产品的标价计算;没有标价的,按照同类合格产品的市场中间加个计算。货值金额难以确定的,委托制定的估价机构确定。

2、不合格煤的界定。

1)商品煤的质量要求:

根据国家发展改革委等六部委《商品煤质量管理暂行办法》(国家发展改革委2014年第16号令)的规定,商品煤应当满足下列基本要求:(一)灰分(Ad褐煤≤30%,其它煤种≤40%

(二)硫分(St,d褐煤≤1.5%,其它煤种≤3%

(三)其它指标汞(Hgd)≤ 0.6μg/g,砷(Asd)≤ 80μg/g,磷(Pd)≤ 0.15%,氯(Cld)≤0.3%,氟(Fd)≤200μg/g

根据山东省实施《商品煤质量管理暂行办法》细则的规定,远距离运输(运距超过 600 公里),且在山东省行政区域内销售的商品煤除满足第六条要求外,还应当同时满足下列要求:

(一)褐煤:发热量(Qnet,ar)≥16.5MJ/kg,灰分(Ad)≤20%,硫分(St,d)≤1%

(二)其它煤种:发热量(Qnet,ar)≥21MJ/kg,灰分(Ad)≤20%,硫分(St,d)≤1%

根据《济南市人民政府关于明确质量指标要求的通告》(济政发〔20189号)规定,在本市行政区域内销售的商品煤(不含民用型煤)须符合硫份(Std)≦0.6%灰分(Ad)≦15%的质量指标要求。

2)散煤的质量要求。

山东省实施《商品煤质量管理暂行办法》细则第九条的规定,限制销售和使用灰分(Ad)≥16%、硫分(St,d)≥1%的散煤。《济南市人民政府关于明确质量指标要求的通告》中规定,销售的民用散煤除应满足硫份(Std)≦0.6%灰分(Ad)≦15%的质量指标外,还须同时符合《商品煤质量民用散煤》(GB34169-2017)无烟1号的技术要求。因此,济南市内不符合标准的散煤都属于不合格散煤。

3、销售不合格散煤构成销售伪劣产品罪的争议点。

销售伪劣产品罪的主观方面应为故意,即明知自己在销售的产品中掺杂、掺假、以假充真、以次充好或以不合格产品冒充合格产品的行为会发生破坏社会主义市场经济秩序、侵害消费者合法权益的结果,并且希望或者放任这种结果发生。如果,散煤销售的个体经销人员不知道自己购入的是不合格散煤而销售的,是否构成本罪在实践中应是有争议的。

一种观点认为,既然从事销售煤炭的业务,就应当知道国家对于煤炭销售的相关政策,采购散煤时就负有查看产品质量手续的义务,如果没有查看相关质量手续下购进不合格散煤并对外销售,就构成此罪,上述案例中法院即持有此种观点;

另一种观点认为:煤炭的自然属性决定了在事前不知情的情况下,对煤炭是否系不合格产品是难以确定的,需要产品质量检验机构利用各种标准检测方法进行鉴定方可知道,作为个体经销人员是无法直接作出煤炭是否为伪劣产品的判断,更不会认识到应该向生产厂家或销售厂家索要相关鉴定文件。实践中个体经销人员往往根据消费者反映情况决定购进何种散煤,消费者的反映一般只停留在直观感受,如发热量,并不会关注硫分、灰分的含量问题,散煤个体经销人员自然不会认识到销售硫分、灰分超标的煤炭就会破坏社会主义市场经济秩序、侵害消费者合法权益。因此,散煤个体经销人员如果不知道自己购入的是伪劣产品,或者事实上没有认识到是伪劣产品的,不应该构成本罪。笔者倾向于第二种观点。

二、销售合格的散煤,是否违法?

1、销售合格的散煤,能否构成非法经营罪。

根据《刑法》第二百二十五条规定:违反国家规定,有下列非法经营行为之一,扰乱市场秩序,情节严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的,处五年以上有期徒刑,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产:(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的,或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。

根据近几年的立法与司法解释,并未将经营煤炭作为其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为,而且根据《刑法》的规定,未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的构成非法经营罪,也就是说是否系专营、转卖或限制买卖的物品应由法律、行政法规规定,而根据现有法律、行政法规的规定,煤炭并非专营、转卖或限制买卖的物品。虽然国家发改委下发的《商品煤质量管理暂行办法》规定:京津冀及周边地区、长三角、珠三角限制销售和使用不合格散煤;山东省实施《商品煤质量管理暂行办法》细则规定,在山东行政区域内限制销售和使用不合格散煤。但是暂行办法系部门规章,实施细则系地方规章,并非法律或行政法规。因此,售卖散煤的行为不能构成非法经营罪。

    2、售卖合格散煤会不会被行政处罚?

 

无证无照售卖散煤会被行政处罚。根据国务院发布的《无证无照经营查处办法》,以下不属于无证无照经营:在县级以上地方人民政府指定的场所和时间,销售农副产品、日常生活用品,或者个人利用自己的技能从事依法无须取得许可的便民劳务活动及依照法律、行政法规、国务院决定的规定,从事无须取得许可或者办理注册登记的经营活动。可见,售卖散煤并不在列,因此,销售散煤亦需要办理相关执照,否则工商行政管理部门可以责令停止违反行为,没收违法所得,并处1万元以下的罚款,并计入信用记录。妨害查处无证无照经营,构成违反治安管理行为的,由公安机关依照《治安管理处罚法》的规定予以处罚。

 

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